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董责险在瑞幸咖啡财务造假案中的保障范围和要点

信托基金返利网   发布时间 : 2020-04-06 09:44   阅读量 : 10000+  

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摘要:最有可能的情况是,这些索赔或调查都是因为相似的原因且存在内部千丝万缕关系的不当行为而引起的,所以适用和共享同一个免赔额。这在保单中被称之为Non-Rescindability。同时, 中国......

  最有可能的情况是,这些索赔或调查都是因为相似的原因且存在内部千丝万缕关系的不当行为而引起的,所以适用和共享同一个免赔额。这在保单中被称之为Non-Rescindability。同时,中国信托公司,披露义务也会随着每个国家司法解释的不同而相异,中国大陆的保险披露要求被保险人只需要披露保险人所询问的内容即可,如果保险人没有进行询问的,被保险人没有义务进行披露。而且各大自媒体对于董责险在此事上的看法和评论鱼龙混杂良莠不齐,也让许多对该险种陌生的读者产生了诸多误解和疑问,甚至有不少人还惊呼董责险能成为财务作假行为的兜底险种。如上所述,1 月份瑞幸咖啡所做的这次增发金额数量也是非常巨大,募集资金的体量只比 IPO 稍小一些,按照经验,基金十大公司应该是需要保险公司重新核定风险并大概率增收保费才能纳入保单保障的。2.美国 SEC 证监会发起的行政调查(Investigation):同样将适用保单在美国地区的免赔额,如果因为同一个不当行为同时发生了集体诉讼和行政调查索赔,那么这两个索赔将使用同一个免赔;举例而言就是,整张董责险保单的承保效力不能因为公司里的部分高管董事从事了欺诈行为或者在已经知晓欺诈行为但并没有如实的披露给保险公司而取消。后续会不会演变成为境内索赔事件的发生值得关注。同时,他们会被合并为一个赔案并在同一个限额下进行赔偿。我们通过 SEC 官方网站查询到瑞幸咖啡是在 2019 年 4 月 22 日首次提交和公开披露招股说明书 F1 的,也就假定无论它选择哪个时间起保保单且首年保单期限正常为一年,那么此次索赔都将在保单期限内正常受理。董责险保单不会对单独一个的索赔申请设置独立的承保限额而导致每个索赔获得的赔偿限额降低。1.投资者在美国发起的集体诉讼(Class action):一般保单会设置专门的美国地区免赔额,该金额已经从几年前的 50-100 万美金上升到现在300-500 万美金甚至更高;这在保单中被称之为Severability。投保人/被保险人在保险合同下负有如实披露的义务,如果在投保人在投保书或者提交给 SEC 的信披文件(如 F1,20F)中包含不准确、不完整的信息,保险人有可能从保单起保日起进行拒赔。而香港地区对保险披露义务的要求则截然不同。瑞幸咖啡(Luckin Coffee Inc,NASDAQ: LK)是于 2019 年 5 月 17 日在美国纳斯达克证券交易所上市的,当时以 17 美金的价格公开发行了 3300 万股美国存托凭证(ADR),共融资 5.61 亿美金左右。现在回到瑞幸咖啡这个案子上来,根据公开的信息,假设 COO 刘剑在保单 4 月 22 日(也是如上假设)起保前已经从事或者知晓了上述财务造假行为,将不能根据保单定义认定为公司行为,因为刘剑的职位不属于上面所述的关键四个岗位,因此保险公司很可能将没办法在 Side C 项下进行拒赔。

  3.非美地区发起的索赔和中国大陆发起的监管调查:除美国以外其他地区包括中国发生的监管调查将适用保单非美地区的免赔额,这个免赔额将会比美国地区免赔额低很多。瑞幸咖啡上市后股价最高曾达 51 美元左右,市值最高曾达到 120 亿美金左右,财务造假事件揭露以后两天股价已经跌到 5 美元左右,第一天市值损失就高达约 50 亿美金。如上面介绍的,瑞幸咖啡在今年 1 月份发行了证券和可转债增发,通常上市公司进行了上述操作以后,需要由保险经纪人及时通知保险公司进行核保操作,从而确保增发的证券和可转债也能被保单及时保障。所以,投保单上披露的内容至关重要,排行榜它将是保险合同的重要组成部分,任何在披露上产生的错误都有可能导致保单合同的整体无效和部分无效,所以,请在投保单填写时与你的保险经纪人仔细核实。

  欺诈除外(Fraudulent exclusion)是董责险保单中典型的除外责任,但这通常基于不可上诉的终审判决结果认定(non-aPPealable final adjudication),这意味着保险公司将在最终判决欺诈行为前先行垫付抗辩费用(Defence cost),因此在最终判决结果出来前的抗辩费用都将由保单支付。而董责险保单通常是基于累计赔偿限额制(Aggregate policy limit)意味着一个限额适用和共享于保单期限内所有的索赔申请。本案中比较有可能引起争议的时间点是:公开承认起始的造假事件为 2019 年第二季度,而保单若生效于 4 月下旬,则投保书的签署日期不可能早于 4 月底,则按照保单中对于保单生效前的错误披露(pre-inception misrepresentation or pre-inception non-disclosure)的界定,如果董事长、CEO、CFO 或董秘知晓造假行为,则不仅对于本赔案,而是整个保单的 Side C 都将自此无效(abs initio),也就是说保单的保障范围将因为一个个案而发生质变。另外,在 4 月 3 日,中国证监会也发布公告对瑞幸咖啡财务造假案进行公开了谴责,这也是新证券法下中国行政监管部门对于境外证券违法案件长臂管辖下的第一次尝试。这里我们要重点关注的是瑞幸在 4 月 2 日发布的公告中披露其开始财务造假的时间为 2019 年二季度,正好和保单起保时间(假设保单最早在 4 月 22 日起保)发生重叠。如果这张董责险保单的欺诈除外条款中包括“最终判决”(Final adjudication)和“书面承认”(Written admission)两项内容,那么做出书面承认的高管势必会保单责任所除外,保单定义的书面承认包括内部和外部的调查。但是基于以上情形,基金有些时候保单会对于公司证券保障的部分(Side C:Entity cover for Securities Claim)宣布无效,于是会接下来发生如下问题:部分从事了上述欺诈行为或者已经知晓该行为的高管不能被这种保单所保障,但不能影响到其他的无辜董监事受到这张保单正常的保障和赔付。

  所有由同一个不当行为引起的美国其他地区发起的索赔和行政调查将共同适用同一个免赔额;2020 年 1 月 10 日,瑞幸咖啡再次通过增发 900 万股美国存托凭证(ADR),募集资金 3.96 亿美金,献售股东共卖出 480 万股美国存托凭证(ADR),公司同时还发行了 4 亿美金的可转债。刑事责任属于不可保利益,因此保单无法扩展保障该部分。但是根据保单条款,刑事诉讼或者针对被保险个人的任何正式的刑事调查仍然是保单保障的赔偿请求,保险公司会保障抗辩费用和调查费用等。通常董责险保单里会有条款认为由公司董事长,CEO,CFO或公司董秘做出的不当行为可被推定(imputed)为公司行为,所以如果上述四个关键职位被认定的欺诈行为,信托基金网,有可能导致保险公司将 Side C 公司保障项下产生的损失进行拒赔。而且如我们之前讨论所及,COO 刘剑虽然不属于这四个重要岗位的范畴,但是否曾经从事过四个岗位中的任何一个?或者说保险公司是否(尽管牵强)将 COO 与措辞中的 Similar Positions 进行争议讨论?2020 年 4 月 2 日瑞幸咖啡发布公告成立特别委员会进行内部调查,十大信托公司最新排名,初步调查报告显示从 2019 年二季度开始到 2019 年第四季度由公司 COO 刘剑等员工产生虚假交易 22 亿元!

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